📘#裁判時報第103期
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本期裁判時報公法欄位部分,吳信華教授針對司法院釋字第749號有關道路交通管理處罰條例第37條第3項之合憲性解釋中,「實質關聯」能否作為「比例原則」之論證內容及其妥當性,進行深入評析。柯格鐘教授則賜稿評析最高行政法院有關賭博等不法行為之所得應否課稅的實務重要難題。
民法欄位部分,游進發 教授撰文印證最高法院在債務不履行給付遲延類型上有關不可歸責債務人事由之舉證責任分配上,其見解宣示正是符合德國規範說之典型。
刑法欄位部分,王士帆教授則賜稿評析判決,討論上有關刑事訴訟法上「違背法定程序」取得之證據,其證據禁止中有關證據取得禁止或證據使用禁止之內涵及其關聯性等理論與實務問題。楊智守 法官則綜整分析最新法院判決類型中有關販賣毒品之交付行為是否另構成運輸毒品之判斷基準。
智匯觀點上,許士宦教授則繼續針對2020甫制定之商業事件法,詳細闡釋重要的定暫時狀態處分之意義內涵,值得完讀。
在其他欄位,吳佳樺法官「重返釋字第701號解釋──論不孕症夫妻『生育權』之基礎性權利」、張永健教授有關法律大數據上「2009至2020年越界建築判決的實證研究」。「法苑法觀」專欄,施慶堂檢察官的法律小品「我只希望法院給我一個事實真相」,都屬司法實務上具現時社會意義之研究成果,增益本刊讀者,也值得逐篇品味。
【本期精彩內容】http://www.angle.com.tw/magazine/m_single.asp?BKID=2677
《裁判時報》
ℹ「比例原則」下「實質關聯」的論證──釋字第749號解釋評析/#吳信華 教授
ℹ論不法行為所得之課稅——最高行政法院105年度判字第628號判決評釋/#柯格鐘 教授
ℹ民法給付遲延之規定作為舉證責任分配之典範──最高法院107年度台上字第526號民事判決/#游進發 教授
ℹ證據禁止內涵――評最高法院106年度台上字第1161號刑事判決/#王士帆 教授
ℹ販賣毒品之交付行為是否另構成運輸毒品之判斷基準──最高法院109年度台上字第2388號刑事判決評析/#楊智守 法官
【智匯觀點】
📃商業事件之定暫時狀態處分(下)/#許士宦 教授
【司律評台】
✒重返釋字第701號解釋──論不孕症夫妻「生育權」之基礎性權利/#吳佳樺 法官
【法律大數據】
✒拆,還是不拆?──2009至2020年越界建築判決的實證研究/#張永健 教授
【會議綜述】
科技偵查立法藍圖──刑事訴訟目的之試金石(上)/#劉靜怡 教授、#王士帆 教授、#林鈺雄 教授、#溫祖德 教授、#施育傑 法官、#李濠松 副司長
【實務法學】
銀行法發還潛在被害人規定應作目的性限縮(108台上1725)/#林鈺雄 教授、#王士帆 教授
【法苑、法觀】
◾我只希望法院給我一個事實真相/#施慶堂 檢察官
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📌科技時代的偵查干預處分/#施育傑 法官
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在刑事程序中,涉及資訊科技之應用者,大致包括鑑識、干預處分以及審理的議題。其中,「鑑識」主要是技術上取證及確保證據同一性的問題;審理中則主要是「驗真」或其他證據法則之適用。至於干預處分層面,「科技偵查」的討論雖然愈見熱烈,但從實定法觀察,勉強能夠稱得上與資訊科技接軌的條文,僅有2001年間刑事訴訟法的搜索規範,於客體增加「電磁紀錄」的文字,其餘則未見相對應的更動。至於通訊保障與監察法,則顯然不是出於資訊科技議題而為。在制度「嚴重不足」之情形下,比較法相對齊備的藍圖,或許是可以初步參照的對象。
施育傑法官在本文,將先從德、美比較法概況,簡要觀察各種因應科技的干預處分類型,藉此抽繹簡要的參照標準(「資訊框架」理論),並初步評估法制的走向,最後提出類型化的參考指標制,供作未來解釋與立法的參考。
◎本文出處:科技時代的偵查干預處分──兼論我國法方向,施育傑(臺灣桃園地方法院法官),月旦法學雜誌第306期
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📗#月旦法學雜誌第306期
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🎯對於人之保護,為所有法律體系之基本核心價值,無論是民事、刑事或行政法律體系,都基於人性尊嚴而開展對於人體與人格之整全性保障。時值纏訟多年的RCA案部分定讞,該案中對於身體法益之民事保障與因果關係認定等等,都值得吾人一再省思。因此,本期民法新思考特別企劃了由 #陳忠五教授 對於RCA事件判決後之疑慮檢討;此外,對於船員之薪津性質,也從臺灣高等法院相關案例出發,由 #呂彥彬教授 進行分析與闡述。
🎯而在國際競爭法上,美歐近年來以市場效果理論所開展出的競爭法域外效力,對於我國相關企業海外市場之發展與法律遵循,具有不可忽略之研究重要性。有鑑於此,本期也特別企劃了由 #黃銘傑教授 與 #王立達教授,針對喧騰一時之廣明案,進行反托拉斯法之法律執行要件分析與我國對於跨國聯合行為之可行因應措施建議。
🎯在新興法學議題之發展上,本期則有 #劉連煜教授 針對大法官釋字第770號之併購正當程序與權利救濟、 #林明鏘教授 就新近擬修正之行政程序法草案、 #劉芳伶教授 就刑事訴訟法新增之科技設備監控處分、 #許戎沂教授 就德國2017年刑事訴訟法之修正、 #施育傑法官 就科技時代的偵查干預處分、 #林慈偉 博士生就刑事訴訟法上被告就審能力等,均提出了精彩的論述與省思。此外,本期也有中國政法大學的 #鄭佳寧教授,就大陸公司高級管理人員在公司治理中扮演的職能與義務,提出相關法制的檢討與建議。
⁉秋高氣爽,然全球新冠疫情依舊未歇,編輯部全體同仁提醒各位法學先進、同好與讀者,👏勤洗手、😷戴口罩!㊗願疫情早日停歇!
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《#本月企劃》
🔹#民法新思考
✒重新思考身體健康權──RCA毒物污染事件引發的疑慮/陳忠五 教授
✒船員未休畢年休得請求之「薪津」係工資?──簡評臺灣高等法院104年度勞上易字第40號判決/呂彥彬 教授
🔹#國際競爭法
✒從廣明案鳥瞰反托拉斯法之法律執行特色/黃銘傑 教授
✒廣明光電美國競爭法民事訴訟的實像與虛像──兼論我國對於跨國聯合行為之可行因應措施/王立達 教授
【#法學論述】
✒大法官釋字第770號併購正當程序與權利救濟解釋的檢討──以資訊揭露、利害迴避、現金逐出門檻與股份收買請求權為中心/劉連煜 教授
✒從跨巨庫觀點論刑事訴訟法新設「科技設備監控處分」之定性與規制──以「GPS科技之利用」為檢討中心/劉芳伶 教授
✒證據調查聲請期間限制作為促進訴訟進行手段之研究 ──從德國聯邦最高法院判決與2017年德國刑訴新法考察/許戎沂 教授
✒科技時代的偵查干預處分──兼論我國法方向/施育傑 法官
✒刑事訴訟法第294條第1項刑事被告就審能力規定之修正芻議/林慈偉
✒公司高管信義義務的適用、強化及矯正/鄭佳寧 教授
【#時事法論】
🔹行政程序法2018年修正草案評析──以法務部第一階段修正草案為中心/林明鏘 教授
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桃園市平鎮區一處汽車回收場,昨晚7點多發生火警,有多輛報廢汽車起火燃燒,加上汽車內有殘餘油料,火勢猛烈,一度調來化學車支援,才撲滅火勢。
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蘇花改通車後,原本公路總局考量安全,所以限制機車上蘇花改,但從昨天中午開始,蘇花改試辦251cc以上的大型重機通行,讓不少車友很期待。有數百位大型重機車友共襄盛舉,連國民黨立委葉毓蘭也到現場與車友會合,並坐上車友的車實際體驗。
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施育傑 在 《與談人介紹》 施育傑法官現職臺灣桃園地方法院法官學經歷... 的推薦與評價
施育傑 法官所與談之內容為吳秦雯副教授之發表論文【從部落公法人定性論部落公法人之權限與任務】。 ... <看更多>
施育傑 在 [轉錄]Re: [請益] 難道靠自己唸真的行不通嗎? - 看板NTUE-ME95 的推薦與評價
※ [本文轉錄自 Examination 看板]
作者: ikehunting (strada) 看板: Examination
標題: Re: [請益] 難道靠自己唸真的行不通嗎?
時間: Thu Jul 20 05:20:34 2006
原文恕刪,
我大概好幾個月才會逛到考試版,
針對原文以及一些還在考法律相關考試的人,
提供我一個以前寫過的文章,
主要是針對法律研究所,高考法制,律師,司法官的考試,
不過,
不管是不是以上的考試,
就算不是法律相關科系的考試,
態度也應該是一樣的,
希望能給還在考試的人一點幫助,
-------------------------------
這是有關於所謂「唸法律」的文章。
正確一點,是有關於怎麼考試的文章,
其實我一直不喜歡寫這種文章,
因為我覺得,
每個人應該有自己的讀書方法,
找出自己的調調,
而不是一直想別人怎麼作。
後來我想了一想,
其實我也這樣徘徊過,
有時候真的滿需要這些經驗的,
所以把一些東西寫下來,
但是請看的人注意:
這些東西都是我自己的感想,不要把他當作成功經驗談,
真正的經驗談,你應該去問那些失敗過很多次的人,
那種人才是真正的勇者。
首先,你要了解你為了什麼要繼續唸書,
你可以花很久的時間確定你的方向,然後不回頭的一直跑,
也不要悶著頭跑,
跑了一半才發現這不是你要的路。
如果你始終有怨念,
或者你只是想要屌,
或者你只是沒其他事可以做,
或者你是爭一口氣,
或者你是真的對法律有興趣,
無論如何,請給你自己一點動機,
讓你自己走下去,
如果找不到任何動機,對法律很討厭,
我誠心的建議你:有很多路可以走,
Never too late。
第二個要說的是念的科目,
一般來說分成民法,刑法,憲法,行政法,訴訟法,商事法,以及所謂的小科,
隨時要注意你考的是研究所,還是高考,還是司法官,
他會影響你讀的取向以及節奏,
一般來說,國家考試要求廣、但不要求深入,
研究所考試冷僻艱澀獨門暗器到處飛,
但不變的是:
建議基礎要掌握民法、刑法、憲法,
所謂的掌握,不是要你背法條背學說什麼的,
是告訴你,基本上你必須要知道這些法律是在做什麼的,
然後唸書的時候你可以不用花太多時間找到你要的法條和答案,
大概是這樣,
念法律要掌握的地方是:
1.概念分析
2.體系邏輯
3.利益權衡
民法可以很基礎的提供你概念和體系的觀念,
刑法可以訓練你的邏輯和體系,
公法尤其是憲法,可以讓你體驗利益權衡的問題,
但要注意的是,不是說其他法律,或者憲法民法刑法就沒有其他面向,
這邊告訴你的是一個比較大的取向。
訴訟法方面,拋棄實體法靜態的思考,
隨時要有動態的想法,
如果說實體法是一面湖,訴訟法就是一條河,
我們說一個人犯了竊盜罪,和我們怎麼偵查審判竊盜罪,
整個思考流程和基本的體系觀念就會不一樣。
行政法上,必須多觀照實務的問題,
這不單單是行政法,主要是因為行政法的條文多又雜,
你必須和實際案例來對照,
才能發覺一些條文的作用,而不是傻傻的用背的,
你會發現你過紅綠燈乃至於你家巷子的監視器,
甚至到你家土地被徵收,甚至是全民健保,
都是行政法要討論的對象。
商事法和強執國私方面,大多是用背的,
這裡不妨也去看一些少數見解,
因為這些少數見解在我經驗裡通常有自己完整的邏輯和體系,
另外一方面也是因為獨門暗器的問題。
第三個要說的是唸書方法,
考試有上與否大致有四個因素,
1.花的時間
2.讀書方法
3.頭腦好壞
4.運氣
時間每個人都是24小時,很公平,
但是這裡要告訴你:不是唸的多就一定好,
這裡指的時間,是有效率的學習,
頭腦好壞天生注定,不要想太多,
念法律沒什麼頭腦好不好的,
又不是說你看不懂中文,把罄竹難書當正面用語,
當然,愛因斯坦或阿甘另當別論,
但我們不會和他們一樣。
運氣,請多拜拜,雙連站旁邊文昌廟,
龍山寺還有行天宮可以去,
當你唸書很心煩,建議找一個下午去龍山寺,
順便逛逛,這樣會比較好,
據說輔大旁邊有個廟之類的很靈驗,不過我沒去過,
所以最重要的是讀書方法,
請注意你唸書的態度,並且找出最適合你的方法,
有些人適合整天坐在那邊(通常是女生),
有些人像我做著超過一小時就會渾身不對勁,
請自己找出最適合你的方法和節奏,
不要和別人比,
還有,
唸書他媽的轉筆玩筆的人,
你不用看這篇文章了,不是給你這種王八蛋看的,
你除了干擾別人以外沒有任何成就,
除非你把他改掉,
要不然你看了這篇文章以後雞雞爛掉,胸部下垂外擴到膝蓋,
然後你會考十年都考不上。
第四個,務必要常常寫出來或和別人討論,
因為上面說的都是唸書,
唸書是把作者的意見化成自己的思考,
但是我們是地球人,
不是外星人,不會心電感應,
所以怎麼適當的表示出來,有時候會比怎麼唸書重要,
一個唸書八分,表達五分,
一個唸書六分,表達六分,
後面的考試上就是會比較好,
幾個簡單要注意的是:
1.選你慣用而且好看的文具,
2.用字遣辭要多參考實務上的用語,
太白話的語辭請捨棄,
「但是」可以改成「惟」「然而」之類的,
「前面說到的」可以改成「按前開」「上述」
但是也不要亂用,
像「查」,你考試有得查嗎?當然沒有,
那就寫個「按」就好了。
3.字練習一下,至少讓人看的懂,要一樣大小,
字小的人請放大,字大的人請縮小,
記得分點分段
4.想像一下如果你是老師,你第一眼看到的考卷如果能想繼續看下去,
大概就是這樣的東西,
5.考試不要亂吃東西 不要亂喝東西
6.考試休息時間就好好休息或複習下一節考試,
不要到考場聊天開同學會,
多做考古題,所謂的考古題不是專指某一個學校或者某一種考試,
因為考古題不是拿來給你算平常成績可以報考試院的,
不要做沒幾下看答案或者發呆,
認真一點,
考古題是讓你發現自己那裡沒念到,沒有問題意識,
順便看看解答者的文筆和思考脈絡,
答不出來或和解題者答案不一樣不一定是考生的問題,
有時候是作者的問題(例如保X的刑訴就是典型的加害給付),
有時候是題目的問題(例如根本就是要你作文或一行文問題),
所以在這個時候,
一起練習的讀書會成員就會顯得重要,
因為他們能和你討論。
第五個,所謂的補習班,
這個問題常常有人問我,
要不要補習?
這個問題其實和問我「要不要繼續和我男/女朋友在一起」一樣,
答案就是:看你自己
有些人不怎麼喜歡自己的男女朋友,但是在一起也無所謂,
有些人沒有男女朋友就會想死,
有些人覺得和另一半在一起根本就是怨偶,
補習班也是。
你覺得你不排斥,但也沒幫助,那就看你懶不懶,
你覺得太有幫助了,我自己念不來,那就去,
你覺得你根本不屑,我自己念也可以,那就別去,
但是補習班和男女朋友一樣,
有時候想像的和你實際上就是不一樣,
所以可以去嘗試報單科的看看,你習不習慣,
男女朋友也可以是一夜的男女朋友(總複習班),
男女朋友也可以是看照片打手槍或玩跳蛋(借講義或錄音帶),
男女朋友更可以是你去表特版看到單戀的對象(補習班的書買一買看一看),
但是你能滿足自己就好,
這才是重點。
第六個,
永遠要相信自己,這很重要,
當我們失敗了,我們就會懷疑自己,
我們就會覺得自己很無助,
所以我們可以有很多方式來尋求幫助,
我們有朋友,有電影,有電動,有A片,有床可睡,
嘗試一切方法,讓你自己再出發,
不要一直懷疑自己,
你應該做的是:
想一想你怎麼會失敗,想一想自己哪裡不好,
然後相信自己,
第七個,
不要成為自大又不體貼的人,
不要以為你自己考上就膨脹一切,目中無人,
這樣的話也適用於考上研究所或者其他考試的人,
你不要以為猴子穿上衣服就會變成人,
「搖擺沒落魄久」,
謙虛一點,
平和一點,
這只是人生的一小部分,
你應該還有更長的路要走。
我很喜歡兩個老師的幾句話,
一個是黃榮堅老師在他的基礎刑法學說的,
「相信自己,善待自己」
一個是范光群老師說的,
「Never too late」
送給所有正在掙扎的人,
也送給所有正在看文章的大家。
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