#裁判時報第110期 📌銀行法「準違法收受存款罪」之再檢視/張天一(中原大學財經法律學系副教授)
本文深入討論銀行法第29條之1準違法收受存款罪之規定,首先分析其構成要件「與本金顯不相當之紅利或報酬」判斷標準,整理實務上紛雜的各種認定模式,再由準違法收受存款罪的立法背景及常見行為樣態切入,觀察本條與其他刑法犯罪間之關聯,辨析本罪的規範目的。並提出觀點認為,吸收資金進行投資之行為,本質上與銀行的存、放款業務較無關聯,尚不應以銀行法之規定處罰之。
✏關鍵詞:吸收資金、違法收受存款、準收受存款、與本金顯不相當之紅利或報酬、約定還本
✏摘要:
本案被告等四人具有近親關係,家中經營珠寶行,被告等雖知悉其珠寶店既非依銀行法所組織登記之銀行,亦未經主管機關(金管會)許可經營存款業務,故不得經營收受存款業務,亦不得以借款、收受投資等名義,向多數人或不特定之人收受款項或吸收資金,而約定或給付與本金顯不相當之紅利或其他報酬。
✏試讀
🟧「利息或報酬等是否與本金顯不相當」之判斷標準
銀行法第29條之1中「與本金顯不相當」應如何認定?於學說上向來存有爭議,且法院於個案處理上所採取之判斷標準,亦存有相當之浮動性,如前述案例中,歷審所採之判斷標準即並非一致。惟此一要件對成罪與否之影響性極大,倘若在個案處理上所適用之標準差異過大時,將會造成法律適用上之高度不確定性,而可能侵害個案中被告之權益。
對於「與本金是否顯不相當」之認定上,較常見之判斷標準有下列數項,概述如下:
一、與刑法「重利罪」採相近標準
二、以「金融機構平均定期儲蓄存款之利率」為標準
三、兼採「定期儲蓄存款之利率」與「民間互助會之利率」為標準
四、其他之判斷標準
🟧準違法收受存款罪之立法背景及行為態樣
銀行法第5條之1與第29條之1規定係於1989年所增訂,同時亦提高第125條之罰則,其原因在於臺灣在1980年代間,由於正值經濟成長期,國民收入增加,雖與今日相比,當時金融機關之存款利率並不算低,但在80年代中期,因經濟成長趨緩,政府多年調降利率,加上當時投資管道較少,開始出現眾多之民間投資業者,以高利率吸引民眾加入,其中多半為「以後金養前金」性質之老鼠會。在80年代末期,因銀行法之修正,政府加強查緝地下投資公司,遂引爆一連串地下投資公司之倒閉風暴,其中最著名者即為「鴻源案」。
就銀行法第29條之1立法理由觀察,係針對當時臺灣社會如與雨後春筍般出現的地下投資公司進行管制,因地下投資公司等以借款、收受投資或加入為股東等名義,大量吸收大眾資金,立法者認為此等行為實質上等同於收受存款之實。但對於此類型之收受存款行為,當時僅能以違反公司法第15條第3項規定,認相關公司「經營登記範圍以外之業務」,由於處罰過輕,無法發揮有效之遏止作用。為保障社會投資大眾之權益,以及維護經濟金融秩序,故將此等行為擬制為收受存款,故第29條之1所禁止之行為,一般稱之為「準違法收受存款行為」。
換言之,若行為人有第29條之1收受款項或吸收資金之行為,立法者將其視同為同法第29條中「違法經營收受存款業務」之行為,由於除有特別規定外,僅銀行得經營收受存款業務,故行為人所為收受款項或吸收資金之行為,即得依同法第125條規定加以處罰。本文認為在處理第29條之1「與本金顯不相當」認定標準的問題上,要先釐清該條文之規範目的,因為規範目的與構成要件之設計上具有關聯性,必須先檢視現行法中「與本金顯不相當」之要件於設定上是否正確與適當,始進而處理其判斷標準之問題。
就吸收資金之實際案例觀察,大致上可以分成三種型態:其一、行為人以投資等為名目吸收資金,但實際上並無進行任何投資,而具有詐欺之性質。其二、行為人雖以投資等名義吸收資金,但重在吸收會員加入,欲加入者必須於繳交一定費用後,始取得會員資格,而已成為會員者必須再行招募下線會員,方得取得報酬。亦即加入者獲取報酬之基礎,是來自於招募會員,與其所繳交之費用或是有無進行投資無關,此種為目前常見之老鼠會型態。其三、行為人以投資等名義吸收資金,且確實以聚集之資金進行投資,至於是否存在如老鼠會之層級性組織結構,並非重點。行為人可能在一定期間內有依照原本之約定,支付紅利或報酬給投資者,但其後因為各種因素導致投資成果未如預期,未能繼續依約支付紅利或報酬。
🗒全文請見:對銀行法上「準違法收受存款罪」之再檢視──兼評最高法院108年度台上字第2403號判決及其歷審判決,張天一(中原大學財經法律學系副教授),裁判時報第110期
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【實務見解,分享!】
⭐最高法院109年台上字第1551號判決
📍民法寄託契約的短期時效究竟範圍為何?
👉法院怎麼說:
(一) 按民法第614 條規定:倉庫,除本節有規定者外,準用關於寄託之規定;同法第601條之2(88年修正前為第605 條)明定:
關於 #寄託契約之報酬請求權、費用償還請求權或損害賠償請求權,自寄託關係終止時起,#一年間不行使而消滅。
(二) 其立法理由係謂:「本條為消滅時效之規定,為保護受寄人之利益計,應使受寄人對於寄託人有報酬請求權、費用償還請求權及損害賠償請求權。然此種權利亦不宜永久存在,故規定自寄託關係終止時起,1 年間不行使而消滅,蓋使權利狀態得以從速確定也。」,#可知第601條之2所指短期時效,#係指同法第595條、#第596條、#第601條規定之受寄人之權利而言,#不包括寄託人對倉庫業者之寄託物滅失所生損害賠償請求權在內。
📍案件事實:
一、本件被上訴人主張:伊自民國103年2月起,陸續委託上訴人承運機具至中國大陸;嗣於同年7月24日將義大利進口Polie型號LBS76、每套共分裝為四箱、每箱編號No.1至4之放大機機台兩套(機身號碼為LG13226T 與LG132228T),委託上訴人安排保管暫置,其後除編號LG132228T之No.3/4 因與其他機台合組而另行出貨外,其餘No.1/4、2/4、4/4三箱機台(即系爭機台),仍繼續由上訴人保管。詎上訴人未盡善良管理人注意義務,擅自將系爭機台放置於第一審共同被告晉越國際有限公司(下稱晉越公司)之農舍倉庫,致同年8月8日因該倉庫發生火災(下稱系爭火災)而燒燬,伊受有歐元 9萬8,718.53元,換算新臺幣(下同)為337萬5,187元之損害,上訴人其後僅賠付84萬4,116 元,尚欠253萬1,071元拒不給付等情。爰備位之訴依民法第590條、第592條、第593 條第1項、第614條及第226 條規定,聲明求為命上訴人如數給付,及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止,按年息5%計算利息之判決(原審判決駁回被上訴人關於請求上訴人返還系爭機台之先位聲明,及備位聲明逾上述金額之請求後,未據被上訴人聲明不服,其餘未繫屬本院者,均不予贅述)。
二、上訴人則以:兩造間就系爭機台訂立運送契約,應適用運送契約相關規定;系爭火災係於103 年8月8日發生,被上訴人迄至106年1月5日始為請求,已罹於1年之短期時效。兩造已於104年1月間達成和解,被上訴人不得再為本件請求等語,資為抗辯。
三、原審審理結果,以:上訴人係經營海運承攬運送業、航空貨運承攬業及倉儲業。香港中諾集團有限公司於103年5月間以被上訴人為受貨人,自義大利進口Polie型號LBS76、每套共分裝四箱、每箱編號No.1至4 之放大機機台兩套,除系爭機台尚未出貨,存放在晉越公司位在桃園市○○區○○路0000
0 號之倉庫(下稱系爭倉庫)外,其他機台已委由上訴人封板包裝出貨。依證人王承偉證述及卷附之相關資料,足證存放於系爭倉庫之系爭機台已於103 年8月8日因失火而燒燬。
依卷附兩造不爭執之電子往來郵件所示,被上訴人進口機器後,原本先存放在自己租用之倉庫,再由上訴人依指示至該倉庫取貨後運送至指定之地點,其後則改將進口之貨物直接運送至晉越公司之倉庫存放,核與證人簡玉婷證述之情節相符。可知兩造間為辦理進口機器運抵臺灣後之保管、通關及運送等事宜,所議定之契約係涵蓋倉庫、委任與運送性質之單一混合契約,而非單純之運送契約。證人林英偉、簡玉婷所證,雖與王承偉所證其代表上訴人與被上訴人洽談和解賠償內容,係以運費的三倍做理賠者不同,然被上訴人收受上訴人以三倍運費計算之支票後,既未明示放棄其餘請求,難認兩造已就系爭火災造成之損害達成和解。兩造成立涵蓋倉庫、委任與運送性質之混合契約,系爭機台於交付上訴人之保管期間因失火而燒燬,上訴人復未能舉證證明其已盡善良管理人之注意義務,及該損害之發生係不可歸責於己,被上訴人主張依民法第226條第1項之規定,請求上訴人賠償系爭機台遭毀損所受之損害,洵非無據。系爭機台遭毀損之損害為337萬5,187元(兩造同意依起訴時歐元兌換新臺幣之匯率換算新臺幣),扣除上訴人已賠償84萬4,116 元後之金額為253萬1,071元。系爭貨損並非因貨物運送而造成,並無運輸契約限制責任之適用,即應適用有關倉庫之規定。系爭機台滅失所生之債務不履行損害賠償請求權,並無民法第601 條之2規定之1年短期時效之適用,從而,被上訴人主張依民法第226條第1項之規定,求為命上訴人給付253萬1,071元本息,洵非無據,為其心證之所由得,並說明上訴人其餘抗辯及聲明證據為不足取及無須再予審酌之理由,因而將第一審就上開部分所為被上訴人之敗訴判決廢棄,改判命上訴人如數給付。
👉判決連結這邊走:https://law.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPSV,109%2c%e5%8f%b0%e4%b8%8a%2c1551%2c20201014%2c1
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~Arteche穴居生活/化石考古尋寶記
再來Arteche之前,陸先生早已做好功課列出許多必走必看的景點。
然爾 ; 想看的很多,但時間卻很有限,幸好跟在地民宿主人聊了之後 她依據我們一家老小的個別喜好,給了一些行程安排上的優先順序建議。
遊記開始之前簡單的介紹一下Arteche大省,Arteche屬於奧弗涅羅納阿爾卑斯大區,阿爾代什(Ardèche)位於羅納河谷(RhôneValley)和Massif Central之間,在奧弗涅(Auvergne)和普羅旺斯(Provence)之間。
由於地理位置的原因, 阿爾代什地區有著多樣化的景觀風貌,它有壯觀的峽谷,史上最古老的石前時代洞穴以及被人遺忘,聳立在山中的穴居遺址。此外它還有法國最美麗的河流以及石灰岩高原和薰衣草田。
來到Arteche之後,終於揮別了陰雨,接下來的日子都是美好的大晴天。
說到天氣,這3天在這的氣溫介於19-27度左右,相當舒適宜人,即便日正當中有些曬,連天氣過熱會大爆走的我,都很享受健行後大汗淋漓的痛快。
我原先以為是地形關係,夏天才如此的舒適。後來跟 sophie一聊才知道,今年法國的天氣大反常,以往此時這邊的溫度應該是30多度以上,山頭的草早已被烈陽曬得乾枯呈現金黃的景象。
而今日此時山頭竟都還是綠油油的一片,他們畜養的羊群幸運地都還有新鮮的草可吃。 記得往年8月左右,山上已沒有新鮮綠草,他們早已拿出儲備的乾草在餵羊了。
聽她這麼一說,我還真慶幸這幾天能享有宜人的好天氣,讓我能放鬆心情的好好把美景盡收眼底 (認識我的人都知道,我超級無敵怕熱,曬得頭昏眼花的熱天,會讓我暴躁不安,所以旅遊最重要就是天氣跟心情,心情好,就算再累也覺得愉悅)
聊完天氣來分享在這第一天的行程:
1. Balmes de Montbrun (穴居遺址)
這景點是民宿主人Sophie推薦的,這是一個穴居生活的村莊遺跡,這村莊從12 世紀到14 世紀,因為有著城堡的保護,這個村落保存得很完善。
從這些遺留下的穴居可看出村民們在石頭洞穴中如何建構及刻劃他們的房屋,穴內的格局可看出中世紀人的建築思考(有樓梯、壁櫥、煙囪......)。 某些Balmes(洞穴間)還有隧道、人行通道相互連接。
此外,也有動物飼養區間的規劃(牛棚、穀倉、羊圈)、我們甚至可看到一個大型公共火烤區以及建於 1536 年的聖凱瑟琳小教堂。
Les balmes de Montbrun 是法國南部中世紀人”穴居”著名的遺跡之一。
來這景點的人並不多,步道也不算難走, 我們在山中的岩壁洞穴間穿梭,從一個山頭到另一個山頭的路是相互連通的,一家三口就在這些洞穴間自由爬上爬下想像當時穴居人的生活情景。
小E非常喜歡這些洞穴,對孩子來說就像冒險遊戲一樣可以爬上爬下酷極了。
上午的時間我們就在這山頭間玩耍渡過,中午就地野餐,輕鬆自在沒有趕行程的壓力。
2. Balazuc村莊及化石博物館
下午為了一圓小E考古之夢,安排化石/恐龍博物館之旅,博物館位於阿爾代什峽谷的中心,靠近聯合國教科文組織地質公園 des Monts d'Ardèche。
這座中世紀村莊名為Balazuc,村莊中的房屋全是石頭結構,村莊環山傍水,不僅有自然岩石風光,地底下還蘊藏著豐富的歷史化石寶藏。這個被評為“法國最美麗的村莊之一”地方也的確當之無愧。( 又一個法國最美麗村莊, 一路走來我們已經走過無數個最美麗村莊)
這座博物館並不大,但館裡的化石卻讓人眼睛為之一亮,透過講解員一小時的解說,從館內350平方米的石頭和化石的中彷彿像是坐了一趟時光機回到了5 億年前的自然生態時光。
原來阿爾代什在遠古的海底曾有著傑出的侏羅紀海洋生物。
館內我們看到了保存完整的鯊魚、魷魚、龍蝦和章魚化石,還有大量保存在矽藻土中的動物和植物,矽藻土是一種 800 萬年前火山活動期間形成的石頭。
除了化石導覽,博物館有許多適合親子一起玩的自然科學工作室 。
我們另外加買了化石考古尋寶的票,由於阿爾代什的地底蘊藏豐富化石及礦物。館內戶外規劃了不同地質的考古區塊。解說員講解各區塊地質可能有的化石( 鯊漁/魟魚牙齒),菊石或礦物後,大家就各自憑實力努力挖寶。( 這些不是館內事先埋好,他們將各種地質區的土直接挖回來,分區塊堤提供給遊客體驗,所以連工作人員也不敢保證你會挖到甚麼東西?)
活動剛開始時小E像小狗挖洞一樣,每個地方隨意挖兩下看不到東西就說沒東西要換地方。中途他挖到許多自以為寶藏的石頭拿給解說員鑑定,最後被告知是一般石頭不是特別的礦物。幾次之後毫無成就可言,一度放棄不想挖,跑去擾亂爸爸。
我是我們家裡第一個找到鯊魚牙齒的人,小E看到媽媽有找到,加上對考古有著極大興趣的爸爸比小孩還專心的努力尋寶,還有許多大一點的孩子陸續大喊他們也找到鯊魚牙,這時才激起小E的鬥志又回頭過來跟我一起努力挖土。
在快要結束的最後20分鐘終於讓他挖到一顆鯊魚牙,興奮的拿去給解說員看,這回解說員給予極大的肯定,說他找到的很完整漂亮。這孩子頓時得意的自以為這樣就可以勝任考古工作。
回民宿的路上一直重複地說:這是他找到的第一顆鯊魚牙化石,這樣他算不算是考古學家? 我跟陸先生看他驕傲地說著,也不忍打碎孩子的夢想,只覺得孩子的想法好天真。殊不知考古之路可沒你想的這麼簡單容易呢!
這天的行程充實且圓滿,大人爬了穴居,同時也滿足了小孩想考古願望。
大人小孩都開心的一天晚安~
#考古除了要有興趣 還需有極大的耐心跟知識
#山中穴居生活大不易
#好天氣怎麼走都不覺得累
#走路爬山小case
~接下來的峽谷風光待續
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※ 引述《KZS (肚肚怪怪的)》之銘言:
: 現在隔壁公主連結的事件越鬧越大
: 簡單說就是很多大佬找人代儲(原價7.5折的樣子) 刷了幾十萬
: 結果事實上代儲賣家是用黑卡或刷退
: sonet在給出石頭後發現沒收到本該收到的錢
: 今天把許多代儲大佬的帳號封了
: 很多頂級公會因為太多人被封號
: 目前面臨解散
: 現在看到光一個群組就找代儲刷了兩百多萬
: 這個抓馬看來還有後戲可看
: 我比較疑惑的是雖然fgo較便宜的儲值手段mycard大概9.3~9.5折,和代儲比起來優惠的確不多
: 在這個情況下fgo玩家真的有人會因為較便宜找代儲嗎?
: -----
: Sent from JPTT on my Asus ASUS_Z012DA.
給個勸世文好了 順便撈點P幣
真的別去碰代儲 出事會很慘 這只是遊戲"帳號"
先舉我哥的例子好了 (高中時)
以前他去搞了8X91帳號 請人買了某線上遊戲的裝備 給遊戲帳號給儲值
前2周沒事 後面就出大事了
知道是啥麼
警察寄通知來要我哥去警局問一些是 說他被告
被告詐欺... 還要賠償一堆有的沒的
還好事小 (年紀未成年) 然後真的不熟操作 只付錢了事
賠了3萬多吧
內容後來我才知道
那個賣家 先照正常方式交易 取得了你的個資
然後利用很多玩家共有的壞習慣(遊戲帳密 85XX 信箱都差不多去弄 )
能弄多少算多少 再用那個帳號去交易
這個帳號去搞到下一個帳號 >>>無限循環(他們就一堆人頭帳號了)
直到帳號被鎖 再開其他人頭帳號
出事算你的 人還抓不到 跟你交易的也是人頭帳號
所以我們後還都寧願原價買點數 要不就找特價的點卡 活動課
都成年了 再被弄一次會很慘
經過幾年了 手法還是差不多 應該有的人不太懂一些東西
我就分享一下吧
以下內容大致是與GOOGLE PAY 交易方式有關
Q1.何謂黑卡
A1.就是人頭帳戶的信用卡 取得晶片密碼 或複製他們的卡 拿來盜刷
Q2.刷退
A2. 就是課金完了 跑去客服去申訴 課錯. 按到. 要退坑....等理由
騙官方不玩了 返回石頭或鎖帳號
Q3. 為何請代儲被鎖? 不是合法嗎?
A3.是合法 因為代儲本身沒問題 你是消費者>錢給代儲者>官方
所以3方都沒事 官方也收到錢
但被鎖的問題是 以下是 消費者(你)與代儲者&官方 google pay
一. 代儲業者把你帳號刷退(不告知你) 官方沒收到錢 所以鎖帳號
二. 利用有問題的信用卡或現金卡等 幫你課金 (官方雖然收到$但是...)
鎖帳號
三.現在更猛的是 第一點加第二點
用黑卡課 還刷退 出事絕對找不到人
(卡是別人的 帳號是你的 跟你聊的也是人頭帳)
對官方來說 他只要鎖帳號把錢拿到就好(民事 問題不大)
對你來說 是遇到詐欺&可能有刑事($沒了 帳號也沒了 一不小心還可能吃上官司)
對代儲來說 爽賺 再找下一個肥羊
感謝jackwula9211 少講一個用詐騙來的點數 低價賣的
這個就不太好鎖了 要被詐騙的人拿買點卡消費資訊跟卡 去找官方說明
然後課那張點卡的人會被鎖
Q4.IOS課金刷退好像不太會被鎖帳?
A4.因為蘋果那邊在保護個資 官方要直接鎖有難度
但IOS刷退幾次就會被黑單了 以後課金會有問題
Q5.何謂非洲石
A5.以前有的人發現 利用國外匯率問題 可以在其他國家購買石頭點卡
可以以超低價買進石頭 還合法 (現在大多鎖光了)
Q6.代儲真的不能用嗎?
A6.可以用 風險自負
我只想說真的現實朋友有這麼少嗎?
請他幫你帳號課一下 你錢直接給他 不是安全又快嗎?
牽拖一堆國中高中生不能課金 87%以上的人 錢都你父母的 要課就打工阿
打工認識人 一堆都碼有卡刷 牽拖一堆理由 還在怪被鎖..哀
Q7.代儲低價石頭 正常價石頭 的風險高低?
A7.正常價的風險當然比較低 但你沒想過嗎
我是代儲方可以故意用原價來唬人阿 低價只是吸引人來的
同上 風險自負
Q8.便宜點卡怎找?
有心自然會找的到 舉幾個例子
1.MYCARD 有線上消費 以前有95折 現在沒了 但不定時有活動特價或抽獎
但MYCARD 有紅利可以換東西和點數 可以載APP申請帳號 MYCARD課的都回進去
累積多了 看你要換啥
現在目前搭配各種活動最低好像88折 > 所以比這低的基本有鬼
2.MOMO &其他商店 &書局 配合活動特價 (實體點數卡那種)
https://www.mycard520.com.tw/ns_active/web/content/content/map.html
https://active.mycard520.com.tw/web/connect/connect/connect.html
Q9.安卓跟IOS課金價格不同 該怎辦 不想花大錢
A9.找二手手機 或朋友幫忙 再者模擬器 載遊戲APK
用上面的便宜點數課金 非常安全
缺點是 大多遊戲要引繼 比較麻煩
Q10.我用代儲了沒事啊 是不是故意黑代儲?
A10.恭喜你還沒事
一.有的是官方在放長線釣大魚拉
等羊肥了 再宰 例如你已經課了3萬沒事 等你課到10萬 甚至30萬了
你都跟帳號有感情了 你說你會放的掉? (你的錢一去不復返)
官方再弄個禮包叫你課那個來回復帳號 你是會補還是不補?
二.恭喜你遇到好的代儲 都很正常課金
三.時候未到 不是不到
Q11. 真的有那麼可怕嗎? 還會被告刑事?
A11. 沒很可怕拉 遇到了再自己想辦法吧
主要是太偷懶了 一堆東西的帳密都一模一樣 他們交叉測試一下
就把你資料盜光光了 拿去做非法的事 算在你身上阿
我自己哥哥就這樣了 沒遇到都真的算好運
最後 別去罵巴哈有刷退教學
因為給人知道不是壞事 搞不好真的誤刷 被小朋友亂課 想去退費這樣
沒有犯法 只是被某些人拿去亂搞官方和消費者 形成詐欺 謝謝
一些小東西分享給大家
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PS:被誤鎖的當然幫拍拍
代儲被鎖的還自己裝無辜 我只會罵人 討拍?去吃屎拉
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※ 編輯: fatedate (118.232.124.183 臺灣), 06/06/2019 21:11:35
帳密被改就算了連電話都被改 (我在想是對方說幫接電話開通傳簡訊之類的)
※ 編輯: fatedate (118.232.124.183 臺灣), 06/06/2019 21:16:21
但能試的我基本上都有去試 滿有趣的
※ 編輯: fatedate (118.232.124.183 臺灣), 06/06/2019 21:20:49
※ 編輯: fatedate (118.232.124.183 臺灣), 06/06/2019 21:26:51
平常沒開根本不知道 他們只注意錢有沒有消失(太少還不知道)
※ 編輯: fatedate (118.232.124.183 臺灣), 06/06/2019 21:48:27
※ 編輯: fatedate (118.232.124.183 臺灣), 06/06/2019 21:55:08
自家附近書局 美聯社那些有賣的都有95折 公信力的話 可以看看門上有無貼紙
(會貼mycard特約店那貼紙或其他的 像是 內有販售mycard點數 這種)
※ 編輯: fatedate (118.232.124.183 臺灣), 06/06/2019 22:13:14
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