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#月旦法學教室 第226期(2021,8)
本期有兩篇刑事大法庭選輯與整理介紹。由於大法庭設置的主要目的在於統一有爭議的法律見解，以追求裁判一致性。因此每一個大法庭的裁定都舉足輕重，動見觀瞻。首先是常見的經濟犯罪議題，有關於內線交易直接利得的計算問題。最高法院108年度台上大字第4349號刑事裁定內容分別探討了有關內線交易罪中，因犯罪獲取之財物或財產上利益應如何計算？以及得否扣除犯罪過程中，所支付之成本。其次，最高法院109年度台上字第3426號刑事裁定，主要在處理審判及上訴不可分的重要議題。細言之，檢察官以裁判上或實質上一罪起訴之案件，其中一部分罪名於一、二審均不另為無罪之諭知，僅被告就得上訴第三審之有罪部分提起上訴。則該不另為無罪諭知的部分，是否為第三審審判的範圍？換言之，不另為無罪諭知的部分，是否判決確定。此亦為審判實務常見的爭議問題。當然對於被告權益的影響亦甚鉅。

　　另外有新的連載刊登，主題為即將於2023年1月正式上路的「國民法官法」。本刊特別邀請對於此程序法非常熟稔的林裕順老師，就國民法官法的重要條文，以及在先前模擬法庭過程中，所發生的可能問題。同時林老師也將參考日本人民參審裁判員的經驗，來補充說明我國將來實施後的借鏡。本連載預計採隔月刊登方式，共有4講。敬請讀者期待！

📕本期目錄
【法學教室】
🎯擎天崗水牛案國賠事件／林明鏘

🎯公務員之表現自由與行政中立／李仁淼

🎯因不可抗力而無法施工是否免計逾期違約金／謝哲勝

🎯背信妄利──主體不能之可罰性／蔡聖偉

🎯醫師依法所開立「診斷證明書」之證據能力／陳文貴

🎯表決權拘束契約在企業併購之運用／王志誠

🎯載貨證券準據法約款之效力──最高法院108年度台上大字第980號裁定／蔡華凱

【特別連載】
🔸行政法研究室：第二講
行政法上之狀態責任與法律不溯及既往原則（下）──行政法上責任與義務的關聯與體系／李建良
🗣️關連影音：http://qr.angle.tw/6wt

🔸經濟刑法：第三講
租稅刑法（上）／柯格鐘

🔸國民法官：第一講
人民參審與無罪推定／林裕順

【實務選編】
🔸公法類

🔸民事法類／曾品傑

🔸刑事法類

【大法庭選輯】
ℹ內線交易直接利得之計算

ℹ偽造有價證券

【時事直擊】
🔸獵槍X野生動物X原住民文化權──釋字第803號解釋

🔸量販店收取新店贊助費──淺談公平交易法顯失公平行為

📕完整介紹：http://qr.angle.tw/ypb

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潔身自愛有這麼難嗎？
　
#交通部 #航港局 #燈塔工程弊案

台中市政府每年編5億 #第二預備金 供「臨時」政務或業務使用，不過典忠整理時發現，市府有10機關 #連續 2、3年，動支理由「#複製貼上」，甚至包括環保與衛生局都為登革熱防治動支二備金，典忠質疑，市府這不是預算編列不實，就是濫用第二預備金，更迴避議會監督，作法「太扯、太瞎」😅。
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✅典忠比對審計部台中市審計處編製的2018、2019年的「台中市總決算暨附屬單位決算及綜計表審核報告參考資料」，針對台中市動支第二預備金明細發現，包括原民會辦理「原住民族部落大學團隊精進研習活動」、警察局辦理「查緝毒品案件之毒品尿液檢驗」與運動局「2019亞洲冬季棒球聯盟」等3案，連續3年都以相同理由動支第二預備金。

✅另包括民政局委託各區公所辦理登革熱防疫相關工作，社會局辦理遊民中繼住宅、辦理108年度應負擔國民年金保險費，勞工局勞工職業災害死亡家屬慰問金發放計畫、原民會辦理原住民族產業創新價值計畫、建設局辦理新市政中心市府大樓惟幕牆工程逾期違約金訴訟案相關之利息裁判費及鑑定費、農業局辦理捕蜂捉蛇為民服務勞務委託採購案、衛生局辦理登革熱疫情防治計畫、環保局辦理登革熱防疫業務及採購噴藥作業之環境用藥等所需經費等9案，則是連續兩年動支第二預備金理由相同。

✅市府編列預算應務實嚴謹，除非有臨時政務需要才會動支到二備金，上述12案都應屬例行性、可預期性業務，理應編入年度預算，均非臨時需要，結果多達10局處竟連續兩年甚至3年以「複製貼上」的理由動用二備金，除未覈實編總預算外，更有濫用第二預備金之嫌。

✅況且市府預算均需要經議會審查，但二備金都是動支後才每季送議會備查，以非臨時性的業務需求動支第二預備金，也形同技術性規避議會監督。

✅2019年度總預算編列第二預備金5億元，台中市政府最後共核准16個主管機關，動支4億9577萬餘元，執行結果實現數3億446萬餘元，應付保留數1億7640萬餘元，實現率僅61.41％；既未覈實編列年度預算在前，動支二備金後又執行成效偏低，已遭台中市審計處認為市府執行能力有問題，造成經費實現率偏低，而且未覈實編列年度預算。

✅更可議的是台中市府函覆審計處「爾後將依規定覈實編列預算經費，避免以相同事由申請動支第二預備金」，連函覆的理由也是「複製貼上」，態度可議。

✅台中市主計處表示，各機關動支第二預備金均需符合預算法相關規定，對於審計處指出市府部分機關未覈實編列年度預算，以致連續以相同事由申請動支，市府已函請各機關覈實編列預算，並已修正第二預備金作業流程及審查機制，強化各機關申請動支第二預備金的程序及使用效益，未來將強化預算編列，有效應用財政資源。
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📌【議員揪中市10局處連2年動支二備金理由「複製貼上」 批濫用更迴避監督】
https://news.ltn.com.tw/amp/news/politics/breakingnews/3272157

【鍾佳濱抨擊勞動派遣契約範本壓榨勞工20171109】

政府單位紛紛以派遣員工取代臨時人員，但行政院公共工程委員會訂定的勞動派遣契約範本卻有「任何請假」要有代理又不給錢的選項，立委鍾佳濱抨擊這樣的契約範本形同壓榨勞工，工程會主委吳宏謀應允檢討改進，以保障勞工權益。

在一例一休修法爭議之際，鍾佳濱質詢指出，政府機關以派遣勞工從事行政服務、檢查協助、専案性協助、具期限性計畫等工作，而公共工程委員會所擬訂的「勞動派遣採購契約範本」中，派遣勞工請假方式有三個選項，其中一項規定「任何請假」廠商均應指派相同資格及能力人員代理並須經機關同意，機關不另行支付價金。廠商應派員代理而未派者，機關將扣除契約相當金額，且自應派代理日起算逾期違約金。

「除非是機器人，否則怎麼可能不請假?」鍾佳濱抨擊這樣的規範等於讓勞工無法請假，助長廠商壓榨勞工，他要求勞動派遣契約範本應符合勞基法及勞工請假規則，當派遣勞工依法請假，廠商派員代理，代理費用應合理計入廠商成本。

吳宏謀表示認同，將以保障派遣勞工權益為優先，檢討改進。

鍾佳濱指出，在實務上，勞工派遣往往採最低價得標，廠商為低價得標就會壓低成本，派遣勞工只能領取最低工資，且未享有法定福利待遇，導致勞工被剝削，機關獲得的勞動力不佳，頗受詬病；雖然工程會鼓勵各機關採最有利標，但如何設定有利條件?他限工程會在一個月內訂出標準，使各機關能滿足用人需求，又能善待派遣勞工。