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挖眼，可惡指數100，
但如果行為人「無罪責」，
那就是100*0 = 0，不構成犯罪。
刑法理論就是這樣，刑法規定就是這樣。
我們沒辦法對「無罪責的人」進行處罰，
只能強制監護，
麻煩的是，那個監護期間最長是5年，
就算是這個人還沒醫療好，還是有風險，
時間一到，監護機構只能放人，
他還是繼續在社會上趴趴走。
立法委員們，你們與其在那裏打架搏版面，
還不如把刑法第87條（這次真的是87）修一下，謝謝。
📌民代收賄「職務上行為」之判斷標準／吳巡龍（最高檢察署訴訟組調辦事檢察官）#裁判時報第110期
本文討論收賄罪的「職務上行為」判斷標準，並聚焦於民意代表關說、遊說、施壓等行為之認定。全文詳盡分析歷來學說見解，就貪汙治罪條例上收賄罪「職務上行為」的不同理論，說明「法定職務說」與「實質影響說」之內容與差異，並指出實務雖採實質影響說，卻仍在民代遊說行為有所游移，惟新近最高法院似有穩固認定民代可實質影響而構成職務上行為之趨勢，與美、日法例及聯合國反貪腐公約精神相符，值得肯定。
✏關鍵詞：職務行為、收賄、實質影響說
✏摘要：
貪污治罪條例第4條第1項第5款違背職務收賄罪及第5條第1項第3款不違背職務收賄罪之「職務上之行為」如何判斷，長期困擾臺灣司法實務。例如臺北地方法院101年度金訴字第47號判決立法委員林○世案，就「職務上之行為」之判斷採相當限縮之見解，造成輿論譁然。
✏試讀
🟧「職務上之行為」判斷標準之見解歧異
臺灣司法實務對公務員收賄罪「職務上之行為」之認定，從具體職務權限擴張及於一般職務權限，並不以實際上所具體擔負之事務為限；並從「法定職權說」進入「實質影響說」。最高法院99年度台上字第7078號判決（龍潭購地案）認為：「所謂職務上之行為，係指公務員在其職務範圍內所應為或得為之行為而言，祇要該行為與其職務具有關聯性，實質上為該職務影響力所及者，即屬相當。」
最高法院99年度台上字第7078號判決似乎認為需同時符合兩要件：一、與其職務具有關聯性，二、實質上為該收賄公務員職務影響力所及，才該當「職務上之行為」。其後，最高法院100年度台上字第3656號判決、100年度台上字第7001號、100年度台上字第2049號、4150號、6482號、102年度台上字第2967號、3799號判決均同此旨，「實質影響說」已成為實務穩定見解。
臺灣公務員收賄罪「職務上之行為」，實務雖採「實質影響說」，但其判斷標準仍然紛歧。對於民意代表若收賄而替特定廠商向受其監督之公務機關關說、施壓，是否屬民意代表之「職務上之行為」？最高法院最近103年度台上字第1327號判決（立法委員高○鵬案）即認為：「且由人民選舉之立法委員基於代議民主制度，受託對政府遊說或接受人民遊說，應以立法委員因遊說所從事之特定行為是否屬其職權之行使而判斷立法委員是否行使其職務上之行為，要難率認立法委員之職權包括『遊說』在內。」
然而，晚近最高法院107年度台上字第2052號判決認為：「而其職務範圍，除公務員之具體職務權限、一般職務權限外，即或雖非法律所明定，但與其職務權限具有密切關聯之行為，亦應認屬職務行為之範疇。至所謂與其職務權限有密切關聯之行為，包括由行政慣例所形成，為習慣上所公認為其擁有之職權或事實上所掌管之職務，以及因自己之法定職務關係或因之所生之必要輔助性權力，經由指揮、監督、干預、或請託之方式，足以形成一定之影響，使特定之公務機關或公務員為職務上積極之行為或消極不為行為之情形。」亦即，有下列兩種情形之一應認屬於「職務影響力所及」，判斷該當「職務上之行為」：一、習慣上所公認為其擁有之職權或事實上所掌管之職務，二、因自己之法定職務關係或必要輔助性權力，足以形成一定之影響。最高法院107年度台上字第1563號判決（立法委員洪○榮與其子洪○元案）同此見解。
🟧「職務上之行為」之學說
公務員「職務上之行為」界限為何？臺灣學者之見解紛歧，其中主要者有「法定職權說」、「實質影響說」二說。主張「法定職權說」者認為：「職務」一詞，無法透過文義、論理解釋乃至歷史解釋，以求其具體的概念形象，必須從法規範目的作目的解釋。而依罪刑主義之要求，目的解釋不能逾越文義解釋與論理解釋範圍，且對於犯罪成罪條件，應採取嚴格的目的限縮解釋。所謂「職務關聯性」、「職務實質影響力」均屬於擴張解釋的產物，故僅限於公務員之法定職務權限才屬於其職務行為。
臺灣學界大多贊成「實質影響說」，例如吳耀宗教授認為：公務員職權範圍，法令很難全部包含在內，仍須與國家機關組織之相關法令連結，否則必然產生重大法律漏洞。賄賂罪法益包括「公務員職務行為之公正性」、「公務員之廉潔性」，只要二者之一受到侵害，即可能成立犯罪，不以影響國家公務行為之公正性為必要。罪刑法定主義係指無論採取何種解釋方法，均禁止超出法條之可能文義範圍，亦即禁止類推適用，並非禁止合理的擴張解釋。公務人員任用法第3條第1項第3款規定：「職務，係分配同一職稱人員所擔任之工作及責任」，應指公務員本其職位而實際上所從事的各種相關事務之行為，是否法定並非關鍵所在，如此解釋不僅較符合一般國民常識，公務員也瞭解其收賄與職務關聯行為間有對價關係，並無難以預期的問題……
🗒全文請見：民代收賄「職務上行為」之判斷標準，吳巡龍（最高檢察署訴訟組調辦事檢察官），裁判時報第110期
📕本期目錄：http://www.angle.com.tw/magazine/m_single.asp?BKID=3816
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#月旦法學雜誌 第317期(2021,10)
政府機關與各項公務之運作，端賴文官體制與公務員之良善治理。但公務員與其僱傭人間之法律關係，並非一般之私法人與其受僱人間之一般契約關係，而有一定之身分、資格、任用、晉升、退休、撫卹與各項職務執行評估之特殊規範。早期基於特別權力關係理論，相關公務員之內部關係與外部關係，均由特殊之法律規範，且其救濟亦有特別管道，甚至僅有內部救濟管道。然而近來由於此等特別關係之再檢視，相關「特別」之處越來越少，而公務員關於其權利救濟亦有真正外部化之司法救濟。有鑑於此，本期特別邀請到黃錦堂教授針對釋字第785號解釋與公務員訴權、許育典教授以該號解釋後之公務員程序保障等議題，提供嶄新的分析與省思。
此外，在新興法學議題部分，本期則有陳忠五教授對最高法院關於金融機構於受債權質權設定通知時之告知義務、王皇玉教授就侵害營業秘密之犯罪行為、沈冠伶教授就民事法院數位轉型與現代化等議題，均有精彩的闡述與論證。郭大維教授與劉明生副教授，則分別就今年新修正公布之電子支付機構管理條例，以及公害事件責任成立之因果關係與舉證責任，提供了即時性之論述。而中國大陸學者部分，本期則有方堃教授就環境法與稅法之互動、魏求月講師就涉外網路人格權紛爭之管轄決定，進行新穎的法學思考。同樣關於新興熱門涉外議題，吳光平副教授就跨國同性別結婚之準據法問題，分析了既有涉外民法的適用困境與修法建議。
關於實務見解之闡述，李素華教授就最高法院關於智慧財產權侵害之損害概念、許恒達教授針對詐欺罪之新近判決動向，均有第一手的評論。
📕本期內容
【本月企劃】公務員權利保障與救濟程序
🎯釋字第785號解釋與公務人員訴權之發展
──德國法之比較／黃錦堂
🎯法治國下的公務員特別權力關係與程序基本權
──釋字第785號解釋後的公務員程序保障／許育典
【法學論述】
🔸金融機構於受債權質權設定通知時，有無告知質權人其得行使抵銷權的義務？
──最高法院109年度台上字第1039號判決引發的問題／陳忠五
🔸論侵害營業秘密之犯罪行為／王皇玉
🔸民事訴訟之線上起訴與遠距審理（下）
──民事法院數位轉型及現代化之展望／沈冠伶
🔸論2021年1月新修正公布之電子支付機構管理條例
──從比較法的角度觀察／郭大維
🔸公害事件責任成立因果關係舉證責任分配與舉證減輕之研究／劉明生
🔸環境保護中落實稅收法定原則的法理思考
──以優化環境法與稅法的功能配置為切入點／方堃
🔸涉外網路人格權糾紛中「損害結果發生地」法院管轄的分野與修正
──兼評2019年《使用互聯網侵犯人格權》決議之第5條／魏求月
【專題講座】
✒臺大民商法判決研究會系列之一
再論智慧財產權侵害之「損害」概念
──評最高法院107年度台上字第2359號民事判決／李素華
✒國際私法新趨勢系列之二
論跨國同性別二人之結婚
──涉外民事法律適用法之現在與未來／吳光平
【實務選評】
◾刑法裁判精選
──詐欺罪之近期判決動向／許恒達
📕本期完整介紹：http://www.angle.com.tw/magazine/m_single.asp?BKID=3832
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外星系主任 - 海奧華預言 (中篇) [廣東話]
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地球上有許許多多現代科學仍然無法解答之謎，如姆大陸、大西洋洲、百慕大三角洲、遠東島、瑪雅文化的消失、地軸變遷、金字塔的來源和用途、地球上的第一個人、UFO、外星人……等等。這些謎困惑了我們地球人類已經數千上萬年了。作者，在他奇異的十天外星旅行之後，終于給我們帶回來了答案。
但是，我們介紹《海奧華預言》並不是因為它告訴了我們這些謎的謎底，最重要的原因有以下幾點:
(1)關于基督教的起源和變遷。常使我們迷惑不解的是，上帝既然是萬能的，為什麽不造出完美的人類?他到底事先知不知道亞當和夏娃會偷吃禁果?我們祖先的罪會遺傳給我們的後人嗎?這個罪是物質還是非物質性的?我們的罪又能因為基督的獻身而滅掉嗎?滅掉了嗎?一個本來就能死而復生的人(基督)，那他的死對他來說又有什麽損失和痛苦?為什麽上帝關心的似乎主要是中東一帶國家的民眾，而很少顧及其它地區的民眾?……上帝是誰?基督是誰?……對這些問題，書中都給出了答案。
(2)有無生死輪回?這是基督教和佛教之間的眾多不同點之一。書中明確講，人有生死輪回，死後不會隻有天堂和地獄兩個去處。我們也知道，現代精神醫學中套用的逆行催眠法就有可能使人回憶其前一生、甚至前幾生的人間生活經歷;靈媒也能使我們和死去的親人通話，而那些親人會告訴我們，他們並不是在天堂、也不是在地獄;我們也不時地聽說有人能記得他前生的經歷，而科學家們對此也都進行過極嚴格的檢查和驗證，無法否定這是事實(參見《輪回法則》一書)。就因為不知道人的生命有輪回，更不知道這輪回的法則，人們將名譽、地位、金錢等等當成是最值得追求和奪取的目標。為了個人利益而撒謊、欺騙，甚至搶劫、謀殺，鋌而走險;或吸毒、賣淫和自殺，將別人和自己的生命當兒戲。
(3)我們比我們的祖先先進嗎?這似乎是個奇怪的問題，現代科學成就隨處可見(物質方面)。
毫無疑問我們的祖先更好了。但是，我們現在仍然不明白金字塔是怎麽建造的，幾百噸重的大石塊是怎樣精確地砌在一起的。科學界就是現在來說，對我們的中醫、針灸原理還不十分明白。
這本書也明確指出，我們的祖先不僅在物質技術上比我們還先進，就是整個社會生活都比我們文明。看一看我們的電視、報紙，那一天沒有暴力、搶劫、謀殺、販毒?
美國號稱文明自由的國家，卻幾乎不得不人手一槍，至今校園槍聲不斷，最小的罪犯竟然是個六歲的孩子!或者強行推行官方的政治信念，選擇性地向國民提供世界資訊。科學給我們帶來了汽車、飛機、電腦、自動化生產，也把我們推到了核戰爭的火山口上!環境污染、臭氧層破壞、物種滅絕、大量殺傷性武器泛濫!……我們的文明何在?科學家能使我們擺脫這一切魔影嗎?
遠古時代的人類所要應付的隻是大自然(包括動物)，而我們現在要應付的不但是幹旱、洪澇、台風、地震、臭氧層破壞、環境污染，還有醫學界疲于奔命的、不斷出現的、新的病種!還要加上人類自己的種族歧視、種族滅絕、侵略戰爭!想一想我們現在的人與人的關系吧，我們是否在潛意識裏將對方的政治集團、政黨、國家、種族等，看成了隨時可以鄙視、欺騙、利用、打擊、甚至是殘害我們的那個不可相信、不可信任的對立體?我們看對方是否仍然具有人性?如果不是這樣，又何必有不同的政黨、國家及國家聯盟?這是否是危言聳聽?
《海奧華預言》的作者及海奧華的外星人們明確地指出:我們地球人類現在正走在自我毀滅的道路上，而科學正在加速著這個過程。人必須向自己的內心尋找自由、平等、歡樂、幸福，科學必須為我們的靈性成熟服務。而現實卻恰恰相反，科學使我們越來越遠離我們應該走的道路。我們並不是責難科學家和他們的研究，隻是在此強調，不要被科學萬能的光環搞得看不清了我們自己腳下應該走的路。他們和我們一樣，不知道我們每天在幹什麽!
(4)如何才能使我們的社會免除罪惡，使人人過上真正平等、自由和幸福的生活?西方社會的典型觀點是，必須自我奮鬥，同時用法律來規範。殊不知，正是這自我奮鬥的個人主義才造成了以我為主、不擇手段的犯罪行為。而在民主和人權的口號下，法律製裁越來越松，或因某些政治集團的利益任意修改符合他們自己利益的法律，社會犯罪率居高不下。也有觀點認為，應採取社會福利製度，但這在某些國家數十年的實踐中，卻造成了人們"不思進取和貢獻"的懶惰傾向。當社會生產力達到極高的水準，物質極大豐富的時候，人的私心、私欲就會滅絕，而產生罪惡的溫床就會消失嗎?一句話，人的物質享受欲望有盡頭嗎?當我們沒有電視的時候，有一台黑白電視機就滿足了;當有彩色電視後，後者又成了奮鬥的目標;平面直角電視、立體電視、超微電視、手腕電視……無窮無盡。
隨著科學的進步，人們的欲望就沒完沒了。住在美國的人想到華盛頓去旅遊，遊完美國想到歐洲，旅遊完地球還想到月亮、火星、太陽系以外、銀河系以外去旅遊。钜賈豪富們的欲望沒有盡頭，平民們難道就會隻滿足有吃、有穿、有住嗎?物質到何時才是極大的豐富?海奧華的人們明白地告訴我們:地球上曾經有過極其文明、輝煌的時代，那就是慕大陸時代!那時，人們生活得自由、平等、物質豐富、犯罪率極低。而那種社會的維系靠的是心靈修行和極其嚴厲的刑法。心靈修行使人們有看到人體輝光和感應思想的能力。這樣，一個人的秉性、修養水準，連同他的思想都在有能力的人面前表露無疑。當整個社會的成員都有一定的心靈修行水準的時候，那些罪犯、私心的政治家、偽善的宗教大師，以及個人的虛偽、謊言等等還能隱藏嗎?再加上嚴厲的刑法，使人明白--罪惡的事是萬萬不可為的，否則毫無悔改的餘地。讀者想一想，這樣的社會難道沒有可能嗎?
這就是我們想給讀者介紹本書的主要原因。書中涉及了地球上許許多多奇怪的事情，從前述的地球之謎到心靈感應、輪回轉生、抗地心引力、黃種人和黑種人的來源、慕大陸和大西洋洲的消失、月亮之謎、火星人等等。
有些讀者可能覺得很難理解，或根本就不相信。我的看法是--當我們不相信某件事的時候，問一下自己，如何才能使我們相信;當我們相信某件事的時候(如民主自由、科學技術、火星探測、復製動物、地球上有個南極洲等)，我們的根據是什麽?靠我們的眼、耳，鼻、舌、皮膚感覺?我們是否曾想過:我們是否曾經上過自己這些感覺器官的當?難道因為我們的眼睛看不到紫外線、耳朵聽不到極高頻率的聲波、鼻子聞不出特殊的氣味，我們就能說這些光、聲和味就不存在了嗎?
人類的"邏輯"推理正確嗎?邏輯三段論，使我們的推理錯誤的例子還少嗎?科學理論的進步過程，實質上就是一個不斷證明著我們的邏輯錯誤的過程。
對于這一切，作者說的很明白--你不必相信，但你應該知道。
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(4)如何才能使我們的社會免除罪惡，使人人過上真正平等、自由和幸福的生活?西方社會的典型觀點是，必須自我奮鬥，同時用法律來規範。殊不知，正是這自我奮鬥的個人主義才造成了以我為主、不擇手段的犯罪行為。而在民主和人權的口號下，法律製裁越來越松，或因某些政治集團的利益任意修改符合他們自己利益的法律，社會犯罪率居高不下。也有觀點認為，應採取社會福利製度，但這在某些國家數十年的實踐中，卻造成了人們"不思進取和貢獻"的懶惰傾向。當社會生產力達到極高的水準，物質極大豐富的時候，人的私心、私欲就會滅絕，而產生罪惡的溫床就會消失嗎?一句話，人的物質享受欲望有盡頭嗎?當我們沒有電視的時候，有一台黑白電視機就滿足了;當有彩色電視後，後者又成了奮鬥的目標;平面直角電視、立體電視、超微電視、手腕電視……無窮無盡。
隨著科學的進步，人們的欲望就沒完沒了。住在美國的人想到華盛頓去旅遊，遊完美國想到歐洲，旅遊完地球還想到月亮、火星、太陽系以外、銀河系以外去旅遊。钜賈豪富們的欲望沒有盡頭，平民們難道就會隻滿足有吃、有穿、有住嗎?物質到何時才是極大的豐富?海奧華的人們明白地告訴我們:地球上曾經有過極其文明、輝煌的時代，那就是慕大陸時代!那時，人們生活得自由、平等、物質豐富、犯罪率極低。而那種社會的維系靠的是心靈修行和極其嚴厲的刑法。心靈修行使人們有看到人體輝光和感應思想的能力。這樣，一個人的秉性、修養水準，連同他的思想都在有能力的人面前表露無疑。當整個社會的成員都有一定的心靈修行水準的時候，那些罪犯、私心的政治家、偽善的宗教大師，以及個人的虛偽、謊言等等還能隱藏嗎?再加上嚴厲的刑法，使人明白--罪惡的事是萬萬不可為的，否則毫無悔改的餘地。讀者想一想，這樣的社會難道沒有可能嗎?
這就是我們想給讀者介紹本書的主要原因。書中涉及了地球上許許多多奇怪的事情，從前述的地球之謎到心靈感應、輪回轉生、抗地心引力、黃種人和黑種人的來源、慕大陸和大西洋洲的消失、月亮之謎、火星人等等。
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各節重點：
00:47 【台灣的酒駕現況】
01:52 【其他國家怎麼罰酒駕？】
02:58 【為什麼重罰會有反效果？】
04:20 【酒駕的人都在想什麼？】
05:18 【除了事後重罰之外的其他防治手段】
06:20 【我們的觀點】
07:50 提問
08:02 結尾
08:13 掰比～別忘了訂閱～～～
【 製作團隊 】
｜企劃：土龍
｜腳本：土龍
｜剪輯後製：Pookie
｜剪輯助理：夯吉
｜演出：志祺
——
【 本集參考資料 】
→ 失控的酒駕，重罰可以解決問題嗎？https://bit.ly/2tiaFey
→ 「為什麼家屬要承擔一輩子的哀傷？」遏止酒駕鞭刑、死刑有用嗎？執業律師這樣看…：https://bit.ly/2UQBHFx
→ 嚇阻理論維基百科：https://bit.ly/2tg15sx
→ 酒後駕駛維基百科：https://bit.ly/2TJUzG2
→ 遏止酒駕 歐盟有撇步：https://bit.ly/2TH5osA
→ 台灣史告訴你「鞭刑沒啥稀奇、亂世用重典不是重點」：https://bit.ly/2WUSXvm
→ 罰更多錢、加重刑責都沒用！酒駕的人到底在想什麼？：https://bit.ly/2WVTcWJ
→ 為何曾經超愛酒駕的日本人，現在都不敢了？他道出背後最驚人原因…：https://bit.ly/2BFbrqL
→ 【日本酒駕】罰一個不夠，可以罰第二個嗎？https://bit.ly/2RUs5HP
→ 酒駕是不是等於「殺人」？–法操經典文章選讀：https://bit.ly/2I3ye4Y
→ 挪威酒駕依身價罰款！ 妙齡女富豪要繳台幣91萬：https://bit.ly/2I3ye4Y
→ 「導致最多人傷亡的犯罪」 加拿大史上最嚴酒駕法今生效：https://bit.ly/2TPLZpa
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→ 什麼是「酒駕三振條款」？https://bit.ly/2E4n2kv
→ 警政統計查詢網：https://bit.ly/2UQBTof
→ 酒駕傷亡統計：https://bit.ly/2WVLewY
→ 中華民國刑法185-3：https://bit.ly/2E3O9wd
→ 道路交通管理處罰條例35：https://bit.ly/2Glo2mL
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【 延伸閱讀 】
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——
【答案是D，其他】
警政署統計，2017年A1類道路交通事故（造成人員當場或24小時內死亡的交通事故）共1,434件，最嚴重前五名依序為：
1.「未依規定讓車」占14.02％
2.「違反號誌、標誌管制」占9.27％
3.「轉彎不當」占9％
4.「酒後駕車」占5.93％
5.「行人(或乘客)疏失」占4.53％
（詳情可見上面參考閱讀的資料）
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