#名人堂-葉銀華
獨董的當然解任 誰來認定?
(網通大廠友訊最近出現獨董資格爭議。記者邱德祥/攝影)
獨立董事(簡稱獨董)提名,必須符合獨立性與專業性的資格條件,再由股東會選任之。依照「公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法」,若獨董於任職前二年或任職期間有不符資格條件者,則屬當然解任。當然解任的意思是指不用經過特定程序,自有違反其資格事實發生時,獨董自然解任。
但問題來了,上述獨董的當然解任誰來認定?法規精神是隨時皆確保獨董的一定品質,但是否被正確使用?
日昨,友訊公告董事會解任二位獨董,理由是向公司及關係企業取得報酬,違反獨立性。而被解任的這二位獨董(稱自己為改革派),利用證交法給予獨董準用公司法監察人職權,於六月一日召開股東臨時會,要解任董事長之董事職務。
這二位獨董強調,絕無違反獨立性之情事,友訊的重大訊息未交代違反細節,若有證據就要提出。對此友訊也再發聲明,稱已取得證據,證明二人違反獨立性,因此當然解任即生效力。
友訊進一步表示,依公司法規定,解任或選任董事長、副董事長,應有三分之二以上董事出席,及出席董事過半數同意,因二位獨董於董事會開會前已當然解任,故董事會應出席董事為六席。當日友訊董事會除李中旺缺席外,實際出席董事共五席,該董事會出席已達法定要求,並經出席董事決議通過,解任李中旺副董事長職務。
從上述個案顯示,友訊董事會八席董事,公司派有五席、改革派有三席(副董事長與二位被解任的獨董),如果有三席未出席,公司派就不能解任副董事長職務。因此,解任獨董有一石二鳥的效果,公司派不僅可以解任與市場派(台鋼集團)合作的副董事長,亦可掌握董事會。
原本董事是由股東會選任,要解任也要由股東會為之。但獨董有資格條件,且違反者屬當然解任,因此,就法規言此種情況解任不用經股東會。但是,引發「未來有可能」當獨董提出不利於公司派意見時,會被董事會以違反獨立性為由,當然解任獨董。雖然這種狀況,獨董可向法院聲請定暫時狀態之處分,先維持住獨董身分,但公司亦可能再反制,這些又將增加獨董行使職權的困難度。
過往股東會、董事會決議如有問題,大都透過提起訴訟由法院決定,問題則回到法院判決是不是夠快,而不要讓爭端懸而未決。但是資本市場的控制權爭議本就有時效性,大都在有改選董事之股東會前半年期間內發生,有可能等法院判決確定,董事早已改選完成,甚或任期已屆,而無法回復原狀。
獨董資格之當然解任規定,還有一項重大爭議,即是在有違反資格條件之時點,到被解任之期間,獨董參與審計委員會、薪酬委員會、董事會決議的有效性受到質疑,特別是審計委員會由全部獨董組成,更有可能使決議不生效力。
本文並未論斷友訊公司派、改革派、市場派孰是孰非,而是點出獨董資格之當然解任特性,未來可能引發的爭議。解決之道,一是修改法規,將違反資格之獨董解任回歸股東會決議,或由主管機關認定;二是期盼未來成立的商業法院快速地對爭議案件做出判決。
(作者為交通大學財務金融研究所教授)
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2101 南港輪胎
繼續提名鄭惠蓉小姐、吳思儀小姐擔任獨立董事之理由
#有情有義
#不離不棄
獨董連任 3 屆以上需說明理由 金管會修正辦法
法源編輯室/ 2017-07-31
金融監督管理委員會(二十八)日修正「公開發行公司審計委員會行使職權辦法」、「公開發行公司董事會議事辦法」、「公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法」部分條文,未來獨立董事如果要連任三屆以上,必須公開說明理由。
金管會表示,基於促使獨立董事發揮專業監督功能、強化董事會職能,並配合實務需要,所以調整部分規範以強化管理。其中為兼顧獨立董事之獨立性與經驗度,在參考國外相關規範後,於新修公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法第5條要求公開發行公司提名已連續擔任該公司獨立董事任期達三屆之候選人時,應該在公告被提名人審查結果時併同公告繼續提名其擔任獨立董事之理由,並於股東會選任時向股東說明前開理由。
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監察院説,管中閔兼獨董有申報沒問題,但另兼薪酬與審計委員沒有申報,所以有問題。
這好比張三向老婆報告他接了某公司的總經理,但有一天老婆大怒説:「你怎麼沒告訴我你兼了業務改進小組召集人」。然後要張三去跪算盤。
依證交法規定「審計委員應由全體獨立董事組成…」
又依金管會發布的〈股票上市或於證券商營業所買賣公司薪資報酬委員會設置及行使職權辦法〉,依證交法設置獨立董事之公司,「至少應有獨立董事一人參與,並由獨立董事擔任召集人及會議主席。」
大監委們,你們到底識不識字啊?
就如風評説的:「管中閔既為獨董,不論是兼審計委員或薪酬委員都是依法為之,這就是他執行獨董的法定職權啊。」
http://www.storm.mg/article/477933
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公開發行公司之獨立董事,應取得下列專業資格條件之一,並具備五年以上工作經驗:. 一、商務、法務、財務、會計或公司業務所需相關科系之公私立大專院校講師以上。 ... <看更多>