【時事導讀—依命令之行為—修正公務人員保障法】
關鍵字:#命令違法、#報告義務、#書面下達、#署名、#形式審查、#實質審查
Quote:「…立法院院會26日三讀修正通過公務人員保障法部分條文,公務員如果認為長官命令違法,應負報告義務;長官認為命令未違法,除書面,還要有署名下達命令,公務員應服從;責任由長官扛。長官拒絕署名,視為撤回命令。…」
現行公務人員保障法第17條(註1)已經有長官書面下達的規定,因此此次修正新增 #署名 的要件。此次修正涉及依命令之行為阻卻違法的爭點(參《實務必考熱區-刑法總則》,頁3-30至3-34):
一、下級公務員對於上級公務員命令有無審查義務?命令審查義務範圍為何?目前通說及司法實務均認為基於行政倫理及效率的考量,下級公務員對上級命令僅得為 #形式審查。
二、下級公務員是否須 #實質審查 上級公務員命令之合法性?
由刑法第21條第2項但書(註2)可以知道刑法本身是要求下級公務員須形式及實質均審查上級公務員命令之合法性,結合上述公務人員保障法的修正,刑法第21條第2項但書所指「明知命令違法」,指上級公務員的命令有下列情形:
(1)形式上違法。
(2)形式上未違法,實質上違法,下級公務員未報告陳述意見或請求長官以 #書面+#署名下達命令。
(註1)現行(修正前)公務人員保障法第17條:「公務人員對於長官監督範圍內所發之命令有服從義務,如認為該命令違法,應負報告之義務;該管長官如認其命令並未違法,而以書面下達時,公務人員即應服從;其因此所生之責任,由該長官負之。但其命令有違反刑事法律者,公務人員無服從之義務(第1項)。前項情形,該管長官非以書面下達命令者,公務人員得請求其以書面為之,該管長官拒絕時,視為撤回其命令(第2項)。」
(註2)刑法第21條第2項:「依所屬上級公務員命令之職務上行為,不罰。但明知命令違法者,不在此限。」
新聞連結:https://tw.news.yahoo.com/%E4%B8%89%E8%AE%80-%E5%91%BD%E4%B…
參考書目:《實務必考熱區-刑法總則》,頁3-30至3-34。
同時也有2部Youtube影片,追蹤數超過19萬的網紅3Q陳柏惟,也在其Youtube影片中提到,台美MOU投資審查怎麼做? 開放中資來台之後,台灣發生許多「假外資真中資」的案件。這次台美簽定了MOU,我想了解經濟部的投資審查部分,像是如何增進美國海外投資委員會與經濟部在投資審查工作的交流合作?實務上經濟部打算怎麼加強我國對於中資來台的審查?如何改善現在許多「形式審查」的問題? 台美經濟繁榮夥伴...
形式審查實質審查 在 3Q陳柏惟 Youtube 的最讚貼文
台美MOU投資審查怎麼做?
開放中資來台之後,台灣發生許多「假外資真中資」的案件。這次台美簽定了MOU,我想了解經濟部的投資審查部分,像是如何增進美國海外投資委員會與經濟部在投資審查工作的交流合作?實務上經濟部打算怎麼加強我國對於中資來台的審查?如何改善現在許多「形式審查」的問題?
台美經濟繁榮夥伴對話MOU,其中第六項是投資的審查,我請教相關單位,這一塊有哪些內容?單位回覆我,投資的審查會成立工作小組,會就兩邊怎麼去審投資做交流,特別是外來投資會怎麼審查的部分。
中資審查是否流於形式?
而我特別關注國安的審查,目前對中資跟外資是分成兩個管制方式。我要提醒相關單位,要特別注意中國對我們的市場、投資產生的危害。我上禮拜也開了一個記者會,這個案例是雖然有19%是中資、又有兩席的董事看起來就是中國人,卻說法律都沒有問題,形式上都可以通過審查,這樣就引起我的好奇,有些狀況明明一看就是中國的資金,但為什麼我們審查不出來。
我想請問經濟部對現在我們自己的審查是有信心?普通?還是很差?
相關單位回覆我,現行法規規定要綜合持股佔30% ,才會認為是中資,但如果結構為多個層級後,就可能難以審查,不被認定是中資。但目前已經著手修改法規, 只要每一層持股超過30%,或者有發現中資對其有實質控制力,就會再做討論,依中資審查認定。不過我也提醒經濟部,我們認為「重大影響力」來定義中資是必要的,未來也希望可以和經濟部討論中資該怎麼定義。
雙重國籍怎麼辦?
但是我要問一下,這裡有一個例子,雖然中國的法律規定人不能有雙重國籍,但實際上如果他是中國人跑去國外拿到國籍,也有可能是雙重國籍,更何況中國不是法治國家。所以中國人不能有雙重國籍的規定很可能只是形式,比如華為公主孟晚舟不是只有中國籍,很可能也有加拿大國籍,那碰到這種雙重國籍,那要怎麼算呢?現在中資若來台灣來設立子公司,子公司的股東登記外國人的護照,到到底是審外國人的護照,還是審中國人的身分?
相關單位回覆我,假設有雙重身分的時候,會去跨部會討論,看相關的單位來給意見,如果有這疑慮的話,會跨部會來討論。我提醒相關單位這些的確有檢討的空間,具體會送些案例給經濟部,再來討論看看如何修正,再請部會一起討論未來如何防堵。希望既然台美已經簽署MOU,台灣和美國進行相關管制方式的討論,更積極地提出加強中資管制的政策方向!3Q!
2020-11-30,經濟委員會,經濟部 王美花部長。
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形式審查實質審查 在 李俊俋 Youtube 的精選貼文
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