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今天來分享一個較為困難的問題。
如果行為人對於刑法第274條「不得已之事由」產生誤認（客觀上並無不得已的事由，但行為人主觀上卻認為存在該事由），此時該如何處理？
這會涉及到罪責要素到底是「客觀描述」還是「主觀描述」的問題，筆者整理蔡聖偉老師文章的內容，如表格所示。
若認為「不得已之事由」屬於「主觀描述」的罪責要素，此時判斷標準就應該以「行為人的主觀認知」為基準，客觀上是否存在不得已的事由並非所問。
這當然不是行為人想如何主張就如何主張，而是要考量行為人形成決意的動機來判斷。在生母殺嬰罪中，行為人必須處於強大心理壓力的狀態下殺死自己的嬰兒，亦即不得已的事由必須是殺嬰的動機，才能構成生母殺嬰罪。如果行為人沒有處於這種心理壓力，由於期待可能性並未降低，當然沒有辦法減輕刑罰。
∗ 上述內容主要整理自：蔡聖偉，評殺人罪章2019年修法，月旦裁判時報第95期，2020年5月，頁47-49。
為什麼要討論「原因自由行為」？
一、爭執的起點：行為與責任同時在原則（同時性原則）的絕對肯認？
一般認為，一個行為要構成刑事犯罪，行為人之行為必須具備「不法構成要件該當性」與「違法性」，且行為人亦同時能為自己所為之不法行為承擔刑責，此即「有責性」（罪責）的討論重心。換言之，不法與罪責同時構築行為人是否承擔刑責的兩大支柱。
然而，「不法」與「罪責」這兩個概念，究竟是從什麼時點來觀察，其實相當重要。通說認為，罪責要素的審查仍須緊扣「不法行為」（構成要件行為）實行時點，亦即在行為人實 行不法行為的當下，同時認定行為人的年齡、精神狀態以及對法律的認識程度。這種從構成要件行為實行時點來認定罪責要素在與否的原理，稱為「（構成要件）行為與罪責同時在原則」，簡稱「同時性原則」。
二、難解的問題：原因自由行為
在多數情形，當行為人實行構成要件行為時，必須同時具備責任能力，始能承擔刑責，因此上開「同時性原則」均被遵守著。
但此時問題就出現了：若行為人事即行為人事先設法陷入無責任能力狀態，而實行構成要件行為，造成法益侵害，那行為人是否構成犯罪？依同時性原則，行為人實行構成要件行為時係欠缺責任能力，不會構成任何犯罪。換言之，任何想犯罪的行為人，只要讓自己處於無責任能力狀態而實現構成要件行為，那麼無論造成何種法益侵害，都不會構成犯罪，這樣的結論應該是很難被接受的。
於是，對於如何妥適解決這個問題，有以下方式：
#構成要件模式：此說認為，同時性原則不能放棄，但考量原因自由行為的結構，只能將構成要件行為的時點，從結果行為階段「前置」到原因行為階段。
#例外模式：此說源自於習慣法與「權利濫用禁止」之法理。由權利濫用的角度觀之，倘若行為人是在可預見於無責任能力狀態下實施不法行為，卻仍自陷於精神障礙，此時若讓該人能阻卻罪責，不應被允許。
* 以上整理自許恒達，原因自由行為的刑事責任，收錄於：《法益保護與行為刑法》，2016 年 5 月初版，頁 321-331；薛智仁，論原因自由行為之處罰基礎，中研院法學期刊第 21 期，2017 年 9 月， 頁 8。
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【章節簡介】
🔺第一章 序說刑法
壹、刑法是什麼？
貳、犯罪與刑罰
參、刑罰目的何在？
肆、刑法之雙軌制裁體系
◎自我評量
🔺第二章 刑法之運用與解釋
壹、罪刑法定原則
貳、刑法之解釋
參、刑法之效力範圍
◎自我評量
🔺第三章 犯罪之基本類型
壹、故意犯V.過失犯
貳、作為犯V.不作為犯
參、行為犯V.結果犯
肆、實害犯V.危險犯
伍、繼續犯V.狀態犯
陸、一般犯V.特別犯V.己手犯
柒、單一犯V.結合犯
◎自我評量
🔺第四章 行為與行為理論
壹、犯罪行為的基礎：人類行為
貳、行為理論
參、附論：法人犯罪能力
◎自我評量
🔺第五章 構成要件之概念與學說
壹、構成要件之概念
貳、構成要件之學說
參、基本構成要件及其變體
肆、不法構成要件之要素
◎自我評量
🔺第六章 客觀不法構成要件－因果關係與客觀歸責
壹、客觀不法構成要件概說
貳、行為與結果之因果關係
參、行為與結果之客觀歸責
◎自我評量
🔺第七章 主觀不法構成要件－構成要件之故意與錯誤
壹、主觀不法構成要件概說
貳、構成要件故意之型態
參、構成要件之故意要素與對應關係
肆、構成要件錯誤
◎自我評量
🔺第八章 違法性總論
壹、違法性概說
貳、阻卻違法事由概說
◎自我評量
🔺第九章 阻卻違法事由各論
壹、正當防衛
貳、緊急避難
參、依法令之行為
肆、業務上之正當行為
伍、得被害人之承諾（超法定阻卻違法事由）
◎自我評量
🔺第十章 罪責（有責性）
壹、罪責概說
貳、罪責理論
參、罪責要素
肆、原因自由行為
◎自我評量
🔺第十一章 不法與罪責以外之犯罪成立要件
壹、概說
貳、客觀處罰條件
參、個人排除及解除刑罰事由
◎自我評量
🔺第十二章 刑法上之錯誤
壹、錯誤理論概說
貳、關於犯罪構成事實之錯誤
參、關於禁止規範之錯誤
肆、關於阻卻違法事由之錯誤
伍、關於寬恕或減輕罪責事由之錯誤
陸、關於不法與罪責以外之犯罪成立要件的錯誤
◎自我評量
🔺第十三章 犯罪之階段－預備、未遂與既遂
壹、故意犯罪行為之階段
貳、預備犯
參、未遂犯
肆、不能未遂（犯）
伍、中止未遂（犯）
◎自我評量
🔺第十四章 正犯與共犯
壹、正犯與共犯之概說
貳、正犯與共犯之區別
參、正犯
肆、（狹義）共犯
伍、正犯與共犯之特殊問題
◎自我評量
🔺第十五章 過失之作為犯
壹、過失作為犯之概述
貳、過失作為犯之構成要件
參、過失作為犯之違法性：以正當防衛為例
肆、過失作為犯之罪責
◎自我評量
🔺第十六章 故意與過失之不作為犯
壹、不作為犯之概說
貳、不純正不作為犯之構成要件
參、不作為犯之違法性／義務衝突
肆、不作為犯之罪責
伍、不作為犯之行為階段
陸、不作為犯之參與型態（正犯V.共犯）
◎自我評量
🔺第十七章 犯罪之競合－行為與犯罪之單數與複數
壹、競合論概說
貳、行為單數V.行為複數
參、行為單數之犯罪競合
肆、行為複數之犯罪競合
◎自我評量
🔺第十八章 犯罪之法律效果－刑罰與保安處分
壹、刑罰之種類
貳、刑罰之適用
參、刑罰之執行
肆、保安處分及其執行
伍、處罰之障礙
陸、其他法律效果：沒收新制
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