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〔#祭祀公業派下員傳男不傳女,合憲?#從釋字728看國家保障基本權之義務〕
先前的文章〔#基本權利理論#人民有OO的自由?〕介紹了基本權利類型及相應國家義務,而國家對於基本權利保障的義務,包括禁止過度侵害與禁止保護不足。
然而,此兩者在個別問題中通常是一體兩面,國家作為保障基本權的角色,在此兩者之間應該如何平衡?今天就從釋字第728號解釋與壯士們聊聊國家對於基本權之取捨與平衡。
▌釋字第728號解釋之爭點所在
釋字第728號解釋之審查標的為「祭祀公業條例第四條第一項前段之規定」(下稱本規定),也就是說,大法官須判定本規定所稱「本條例施行前已存在之祭祀公業,其派下員依規約定之」是否合憲。
而本規定中提及之「規約」依循傳統之宗族觀念,大都限定以男性為派下員,多數情形致女性不得為派下員。這樣的情形,是否有違憲法第七條所保障之性別平等?
▌祭祀公業和派下員是什麼?
根據祭祀公業條例第三條之規定,祭祀公業為「由設立人捐助財產,以祭祀祖先或其他享祀人為目的之團體」,其成員多為同姓宗親或親戚。而祭祀公業中之財產多以不動產居多,擁有祭祀公業管理權,通常等於享有一定程度之地方人脈。
而根據上開同條規定,派下員為「祭祀公業之設立人及繼承其派下權之人」,其所擁有之權利則稱作派下權。然而,因祭祀公業所涉及之土地複雜,故其常因派下權不平等而產生糾紛。
▌大法官怎麼說?
大法官認為,祭祀公業的設立及存續,涉及設立人及其子孫的結社自由、財產權與契約自由。
又本規定中所提之規約涉及私法上結社及財產處分行為,基於憲法第十四條、第十五條,及第二十二條對於結社自由、財產權、契約自由與私法自治的保障,原則上應予以尊重。
且祭祀公業存在於台灣社會已久,人民早已發展出一套彼此共同遵守的實踐方式。若積極用法律去規範人民應該如何運作,可能侵害人民長久以來的法律確信,也可能造成法秩序之動盪。
故雖本規定造成了「實質上的差別待遇」,然其形式上並未以性別作為認定派下員之標準,且為維護法秩序之安定與法律不溯及既往原則,仍應認為本規定合憲。
▌過度侵害與保護不足的拉扯
然而,這樣避免過度侵害結社自由與財產權等基本權利的同時,也造成了對婦女地位平等保護不足的問題。
事實上,真正的關鍵不在於派下員的資格,而在於女性繼承財產與持份,以及此身份及財產衍生之社經地位。若家族中之女性有意祭祀祖先(如繼承姓氏),卻單純基於性別無法獲得財產,可能與民法以特留份保障女兒之立意相左。
大法官亦在解釋文中提及本規定對於人民基本權保護不足之處,如祭祀公業條例第四條第一項後段之規定「無規約或規約未規定者,派下員為設立人及其男系子孫(含養子)。」
即是以性別作為認定派下員之標準,又其他規定雖已基於性別平等原則為相關規範,整體派下員制度之差別待遇仍然存在。
然國家基於憲法第七條及憲法增修條文第十條第六項,應有促進性別地位實質平等之義務,又參酌聯合國「消除對婦女一切形式歧視公約」(CEDAW)之規定,對於女性應負有積極之保護義務,藉以實踐不同性別地位之實質平等。
▌合憲非難
這種情形一般稱作「合憲非難」,即該規範目前雖合憲有效,但仍具有違憲疑義,大法官通常會在判決理由中提醒立法機關該法規應與時俱進,適時檢討修正。
也因此,行政院及其他立委們為實現憲法所保障之性別平等精神,及配合「消除對婦女一切形式歧視公約」,保障女性享有平等法律權利,皆針對祭祀公業條例提出許多修正草案,希望就法律權益上實質促進性別平等。可惜這些提案最終都石沈大海,至今尚未通過。
▌不同意見
認為本案違憲的大法官們也提出了不同意見書。
羅昌發大法官認為,本規定表面上雖無歧視之文義,但我國社會以男性作為祭祀祖先之主體的傳統觀念已形成對女性之「結構性歧視」或「系統性歧視」。
羅大法官主張「其規定已超乎『間接歧視』之情形,而極為接近形式上之差別待遇或直接歧視。」並力持國家應積極消除對女性具有歧視目的、效果,及其對女性角色定型之偏見、習俗與慣行。
李震山大法官則表示,私法自治與法安定性並不足以構成排除平等之事由,私人間的法律關係不應基於私法自治而排除於基本權效力之外。
▌結論
釋字第728號解釋展現了多數大法官對法安定性與進步價值的取捨,多數意見選擇尊重現存的法秩序,以合憲非難的方式去處理。
對若以進步價值的角度論之,可能會對大法官的決定有所困惑及疑慮。然而,憲法貴為國家基本大法,更須尊重法體系,因為法律不安定,憲法也就不會安定哦!
換作各位壯士們,會如何取捨呢?歡迎在下方留言告訴我們!
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昨天我引述了Rosie Spinks,這個任職於專門撰寫旅遊產業新聞的公司 Skift的記者, 投書紐時的評論。
結果只能用炮聲隆隆來形容。
我先說,我說錯的部分。朋友們最不能接受的,我想是我說我同意Spinks把流感拿來跟武漢肺炎做比較。朋友們指出之後,我就再回去爬文。
我同意不恰當。
季節流行性感冒已經出現了很長一段時間,不管是預防的疫苗,或是染病後的醫療,世界各國都已經有了許多經驗,再加上根據以往的數據,幾乎可以確定感染流感人數在三四月就會開始下降,而武漢肺炎最讓人擔憂的,就是大家現在對這個病毒,了解太少,對它能造成的傷害,還不能全面掌握。此外,在死亡率上武漢肺炎是2%,流感是0.095%,差別也非常大。
另外,也有中國內部自己的廣為流傳的文章指出,美國的流感死亡數字看起來比武漢肺炎死亡數字大很多,跟統計方式有很大的關係。
流感死因統計裡,世界衛生組織和美國疾控中心將其分為直接死亡原因、間接死亡原因和根本死亡原因。 美國政府和世衛組織一般統計的是根本死亡原因。
如2009年,新加坡第一例報告的「A型流感」H1N1死亡病例就是因流感造成嚴重肺炎,最後導致心臟病突發,死于心臟病,這名患者如被美國登記,根本死亡原因就是「A流」,但是按中國統計,這類病例死因一般是心臟病。
為此2009年時,中國衛生部曾經就「A流」死亡數位統計口徑專門下過檔,要求與國際方式保持一致。 當時的通知要求,凡「A流」病毒實驗室檢測為陽性者, 均納入「A流」死亡病例報告的範圍。
中美兩國的統計方法差異,請看這個連結:
https://matters.news/@Baylorye/1300万人被感染-美国流感与武汉肺炎哪一个更可怕-zdpuAspELgVrrFkftMGRtUuaGdFx1a5kx5irh61sLkDNsqADF
儘管世界各國忽視了 WHO 最新的建議「無需對國際旅遊及貿易採取不必要的干涉」,但其實除了北韓以外,最早採取 封鎖人流」措施的國家,是中國自己在1月23號封鎖了包括武漢在內的六個城市。到2月6號為止,已經有55個城市採取了相關的管制措施。連地主國對自己的醫療能力都沒有信心了,怎麼能怪其他國家跟進呢?
朋友們的指教,我銘記在心,當然下次就是要看得更仔細。但即使如此,我仍然認為Spinks點出了一個現在在很多人心中,一個很大的疑慮,就是武漢肺炎是不是被拿來做為排外,及種族歧視的藉口。
人民判斷不熟悉的外國是否安全,幾乎都是以媒體、旅遊業,甚至是政府長期所堆積出來的片面印象來作為依據。這樣得出來的結論通常都會與實際情況有不小的偏差,讓情感影響了應該基於科學及理性的判斷。現在政府帶頭做的決策,經常會在民眾心中演變成激烈的種族主義。
今天的TODAY看世界裡,我們找了很多案例,不只是中國人,是亞洲人被歧視被排擠的案例。
的確,我跟蘿蔔頭在美國都是少數族裔的身分,讓我們對種族問題特別敏感。但很多例子,讓我看了不寒而慄。一個越南人在法國被當做中國人辱罵,南韓的餐廳掛出中國人不得進入的告示,武漢肺炎似乎給了歧視亞洲人一個free pass。
我對於群體式的連坐法深惡痛絕。因為少數穆斯林有恐怖攻擊的行為,便把所有的穆斯林,打成恐怖分子。因為新疆極少數的維吾爾族的暴力行為,就說幾百萬維吾爾族都是暴民該死的說法。
種族歧視的定義,就是光看一個人的種族,就用不同的方式對待。我想問的是,這些政府們在擬定這些針對中國人的旅遊限制時,真的只是因為病毒嗎?在面對中國時,真的像跟對待澳洲,歐洲國家時,標準是一致的嗎?
抗疫不等於抗中。即使抗中,也不能用來歧視中國人。
🔎國際三條線
▪️亞洲:和平醫院翻版 南韓光州醫院封院 121醫護患者全隔離
https://news.ltn.com.tw/news/world/breakingnews/3060081
👉劃重點:中國武漢肺炎疫情蔓延各國,南韓光州廣域市的「21世紀醫院」4日起大門深鎖,患者與醫療人員共有121名全鎖在醫院內無法外出,曾住在3樓的1位媽媽與前來探視的女兒因染上武漢肺炎,同樓層的住院患者、醫護人員全被列為高危險群。
▪️亞洲:維穩凌遲真相的中國故事:揭發武漢肺炎「吹哨人醫師」李文亮病逝
https://global.udn.com/global_vision/story/8662/4327633
👉劃重點:「政府欠李文亮醫師一個永遠遲到的道歉。」武漢新型冠狀病毒的中國疫情,6日晚間再度傳來重創士氣的沮喪通知——第一波對外揭發「武漢爆發了類SARS病毒」的武漢醫師李文亮,6日晚間因武漢肺炎病逝,享年34歲。2019年12月30日,李文亮等8名中國醫生,曾分別透過社群網路對外發出「病毒警告」。但示警消息不僅遭到中國政府壓制,李等8人還遭公安局約談、被迫簽下「訓誡懲罰」。直到1月底,中國政府終於坦承疫情,8名吹哨醫師才急獲輿論「平反」。但李醫師卻1月8日出現發燒症狀,之後又受限於武漢封城、醫療資源緊縮,一直到2月1日才確診感染病毒。雖然病況一度樂觀,但6日卻急轉直下。最終,沒能等到官方認錯,李醫生就已病逝...甚至在他的心跳停止後,中國還再度引爆了一場「輿論維穩」爭議。
▪️台灣:2/6增5武漢肺炎確診個案 累計達16例
https://news.pts.org.tw/article/465514
👉劃重點:我國武漢肺炎疫情昨晚新增3例確診病例,是一對夫妻去義大利旅遊,從香港轉機、回台確診。另外還有一名南部女性,前往澳門旅遊,也確診武漢肺炎。加上昨天白天確診兩例,昨天總共新增5例,創下台灣單日確診新高紀錄。累計來到16例確診。國內第一起確診個案,因為復原狀況良好已經出院。她還手寫感謝信,要給衛福部長陳時中,以及醫護人員。
先前首例確診的武漢肺炎個案,復原狀況良好,已經解除隔離出院,後續只要居家自主管理、定期回診。中央流行疫情指揮中心指揮官陳時中表示:「除了我們雙陰糞便的篩檢都是陰性之外,特別也開了一個專家會診。我們會全程、會護送她回家。」
▪️國際:鏡頭背後/土耳其國難三連擊:雙重雪崩、飛馬空難、敘利亞決戰的百萬難民潮
https://global.udn.com/global_vision/story/8662/4325165
👉劃重點:「雙重雪崩、空難...還有邊境的百萬難民潮。」2020年的世界充滿了各種劇烈的動盪,像是土耳其在過去24小時裡,就先後遭遇了不同狀況的災禍3連擊——在土耳其東部的凡省,一場「連擊雪崩」殺死了5名民眾與33名趕來救人的警消救難隊;在伊斯坦堡的薩比哈.格克琴國際機場(SAW),一架土耳其「飛馬航空」的波音737客機在降落時衝出跑道,機身斷成三段,3人死亡179人受傷;在土耳其東南的敘利亞邊境,日前被敘利亞政府軍炸死6名士兵的土耳其大軍正憤怒地於敘國境內集結,但來自敘利亞與俄羅斯的陸空總攻擊,卻逼得超過100萬名難民,正從敘利亞反抗軍的城鎮湧入土耳其邊境。
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